原序　從傳統(tǒng)中尋找力量

出版發(fā)行《法律文化研究》（年刊）醞釀已久，我們辦刊的宗旨當(dāng)然與如今許多已經(jīng)面世的學(xué)術(shù)刊物是一致的，這就是繁榮法學(xué)的教育和研究、為現(xiàn)實(shí)中的法治實(shí)踐提供歷史的借鑒和理論的依據(jù)。說(shuō)到宗旨兩字，我想借用晉人杜預(yù)《左氏春秋傳序》中的一段話(huà)來(lái)說(shuō)明：其微顯闡幽，裁成義類(lèi)者，皆據(jù)舊例而發(fā)義，指行事以正褒貶。即通過(guò)對(duì)歷史上舊例、行事的考察，闡明社會(huì)發(fā)展的道理、端正人生的態(tài)度；記述歷史、研究傳統(tǒng)的宗旨就在于彰顯復(fù)雜的歷史表象背后所蘊(yùn)含的深刻的大義。就法律文化研究而言，這個(gè)大義就是發(fā)掘、弘揚(yáng)傳統(tǒng)法的優(yōu)秀精神，并代代相傳。
然而，一部學(xué)術(shù)著作和學(xué)術(shù)刊物的生命力和影響力并不只取決于它的宗旨，在很大程度上，它是需要特色來(lái)立足的，需要用自身的特色力爭(zhēng)最好地體現(xiàn)出宗旨。我們定名為《法律文化研究》（年刊）有這樣幾點(diǎn)考慮，第一，我們研究的對(duì)象是寬闊的，不只局限于法律史，從文化的角度，我們要探討的甚至也不僅僅是法或法律。我們的研究對(duì)象包括法的本身與產(chǎn)生出不同模式的法的社會(huì)環(huán)境兩個(gè)方面。因此，我們?cè)诳疾旆�律的同時(shí)，要通過(guò)法律觀察社會(huì)；在考察社會(huì)時(shí)，要體悟出不同國(guó)家和地區(qū)的法律特色之所在，以及這些特色形成的所以然。第二，在人類(lèi)的歷史長(zhǎng)河中，傳統(tǒng)文化的傳承、不同文化間的交流與融合，構(gòu)成了人類(lèi)文明不斷發(fā)展的主旋律。一個(gè)民族和國(guó)家的傳統(tǒng)往往是文化的標(biāo)志，法律文化研究的重點(diǎn)是研究不同民族和國(guó)家的不同法律傳統(tǒng)及這些傳統(tǒng)的傳承；研究不同法律文化間的相同、相通、相異之處，以及法律文化的融合、發(fā)展規(guī)律。
因此，我們的特色在于發(fā)掘傳統(tǒng)，利導(dǎo)傳統(tǒng)，從傳統(tǒng)中尋找力量。
在此，我們不能不對(duì)近代以來(lái)人們對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的誤解作一辯白。
與其他學(xué)科相比，法學(xué)界在傳統(tǒng)文化方面的研究顯得比較薄弱，其原因是復(fù)雜的。
首先，近代以來(lái)，學(xué)界在比較中西法律文化傳統(tǒng)時(shí)對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化基本持否定的態(tài)度，發(fā)明西人法律之學(xué)，以文明我中國(guó)是當(dāng)時(shí)學(xué)界的主流觀點(diǎn)。對(duì)傳統(tǒng)法律文化的反思、批判，一方面促進(jìn)了中國(guó)法律的近代化進(jìn)程，另一方面也造成了人們的誤解，使許多人認(rèn)為中國(guó)古代是只有刑，沒(méi)有法的社會(huì)。
其次，近代以來(lái)人們習(xí)慣了以國(guó)力強(qiáng)弱為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)評(píng)價(jià)文化的所謂優(yōu)劣。有一些學(xué)者將西方的法律模式作為文明、進(jìn)步的標(biāo)尺，來(lái)評(píng)判不同國(guó)家和地區(qū)的法律。這種理論上的偏見(jiàn)，不僅阻礙了不同法律文化間的溝通與融合，而且造成了不同法律文化間的對(duì)抗和相互毀壞。在拋棄了中國(guó)古代法律制度體系后，人們對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律的理念也產(chǎn)生了史無(wú)前例的懷疑和否定。
最后，受社會(huì)思潮的影響，一些人過(guò)分注重法學(xué)研究的所謂現(xiàn)實(shí)性，而忽視研究的理論意義和學(xué)術(shù)價(jià)值，導(dǎo)致傳統(tǒng)法律文化虛無(wú)主義的泛濫。
對(duì)一個(gè)民族和國(guó)家來(lái)說(shuō)，歷史和傳統(tǒng)是不能抹掉的印記，更是不能被中斷或被拋棄的標(biāo)志。如果不帶有偏見(jiàn)，我們可以發(fā)現(xiàn)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中凝聚著人類(lèi)共同的精神追求，凝聚著有利于人類(lèi)發(fā)展的巨大智慧，因此在現(xiàn)實(shí)中我們不難尋找到傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法律文明的契合點(diǎn)，也不難發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化對(duì)我們的積極影響。
就法的理念而言，中西傳統(tǒng)是不謀而合的。東西方法治文明都承認(rèn)正義是法律的靈魂，公正是法律追求的目標(biāo)。只不過(guò)古今中外不同的文化對(duì)正義、公正的理解以及實(shí)現(xiàn)正義和公正的途徑不盡相同。法國(guó)啟蒙思想家伏爾泰說(shuō)：在別的國(guó)家法律用以治罪，而在中國(guó)其作用更大，用以褒獎(jiǎng)善行。西方文化傳統(tǒng)側(cè)重于強(qiáng)調(diào)法律對(duì)人之惡性的遏制，強(qiáng)調(diào)通過(guò)完善的制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行來(lái)實(shí)現(xiàn)社會(huì)公正與和諧。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的主流更側(cè)重于強(qiáng)調(diào)人們善性的弘揚(yáng)、自覺(jué)的修養(yǎng)和在團(tuán)體中的謙讓?zhuān)�通過(guò)自律達(dá)到和諧的境界。在和諧中，正義、公正不只是理想，而且成為可望也可即的現(xiàn)實(shí)。
就法律制度而言，中國(guó)古代法律制度所體現(xiàn)出的一些符合人類(lèi)社會(huì)發(fā)展、符合現(xiàn)代法治原則的精華也應(yīng)該引起我們的關(guān)注。比如，尊老恤弱精神是傳統(tǒng)法律的一個(gè)優(yōu)秀之處。歷代法律強(qiáng)調(diào)官府對(duì)窮苦民眾的冤屈要格外關(guān)心，為他們做主。自漢文帝時(shí)開(kāi)始，中國(guó)古代養(yǎng)老（或敬老）制度逐漸完善，國(guó)家對(duì)達(dá)到一定歲數(shù)的老者給予稅役減免，官衙還賜予米、布、肉以示敬重。競(jìng)爭(zhēng)中以強(qiáng)凌弱、以眾暴寡在中國(guó)傳統(tǒng)文化中被視為大惡，也是法律嚴(yán)懲的對(duì)象。這種對(duì)困難群體的體恤和關(guān)懷，不僅有利于社會(huì)矛盾的緩和，而且體現(xiàn)了法律的公正精神，與現(xiàn)代法律文明完全一致。再比如，中國(guó)古代法律中對(duì)環(huán)境開(kāi)發(fā)利用的限制也值得我們借鑒�！抖Y記》中記載，人們應(yīng)順應(yīng)季節(jié)的變化從事不同的工作和勞動(dòng)，春天不得入山狩獵，不得下湖捕撈，不得進(jìn)山林砍伐，以免毀壞山林和影響動(dòng)植物生長(zhǎng)。這一思想在秦簡(jiǎn)和其他王朝的法律典籍中被制度化、法律化。這種保護(hù)自然、保護(hù)環(huán)境的法律法規(guī)，反映的是天人合一的觀念、對(duì)自然敬畏的觀念及保護(hù)和善待一切生命的理念等，而這些觀念與現(xiàn)代法治中的環(huán)境保護(hù)、可持續(xù)發(fā)展精神也是吻合的。
在現(xiàn)代法治的形成過(guò)程中，從理念到制度，我們并不缺乏可利用的本土資源，我們理應(yīng)對(duì)中國(guó)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的傳統(tǒng)法律文化充滿(mǎn)信心。我們進(jìn)行研究的目的，也是希望能夠充分發(fā)掘傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值，從中找到發(fā)展現(xiàn)代法治文明的內(nèi)在力量。
我們也應(yīng)該切忌將研究和弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化理解為固守傳統(tǒng)。任何一種傳統(tǒng)的更新都不可能在故步自封中完成。只有在與現(xiàn)實(shí)社會(huì)相聯(lián)系的淘汰與吸收中，傳統(tǒng)才能充滿(mǎn)活力，完成轉(zhuǎn)型。傳統(tǒng)法律文化也是如此，古今中外，概莫能外。
就中國(guó)法律而言，現(xiàn)代社會(huì)已經(jīng)大不同于古代社會(huì)，我們的政治、經(jīng)濟(jì)環(huán)境和生活方式已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，古代的一些法律制度和理念在確立和形成的當(dāng)時(shí)雖然有其合理性，但隨著時(shí)代的變遷，這些制度和理念有些已經(jīng)失去了效用，有些甚至走向發(fā)展的反面，成為制約社會(huì)進(jìn)步的阻力。在對(duì)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行改造和更新時(shí)，我們要注意積極地、有意識(shí)地淘汰這樣的制度和理念，注意學(xué)習(xí)和引進(jìn)外國(guó)的一些先進(jìn)的法律文化，并不斷總結(jié)引進(jìn)外國(guó)法律文化的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。近代以來(lái)，我們?cè)谝�進(jìn)和學(xué)習(xí)西方法律文化方面有過(guò)成功，也有過(guò)失敗。比如，罪刑法定主義的確立就值得肯定。1764年，意大利法學(xué)家貝卡利亞出版了《論犯罪與刑罰》一書(shū)，對(duì)歐洲封建刑事法律制度的野蠻性和隨意性提出了譴責(zé)，從理論上提出了一些進(jìn)步的刑法學(xué)說(shuō)，其中罪刑法定的原則影響最大。罪刑法定，即犯罪和刑罰應(yīng)由法律明文規(guī)定，不能類(lèi)推適用。近代以來(lái)，這一原則逐漸為各國(guó)刑法承認(rèn)和貫徹。1948年聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)的《世界人權(quán)宣言》和1966年的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》都規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定主義的學(xué)說(shuō)在清末傳入中國(guó)，此后，在頒行的一些刑法中也得到原則上的承認(rèn)。但是，由于種種原因，這一原則在司法實(shí)踐中或難以貫徹實(shí)行，或類(lèi)推適用一直被允許。直到1997年刑法修訂，才明確規(guī)定了法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。類(lèi)推適用在立法上被徹底廢止，司法實(shí)踐則在努力的貫徹之中。罪刑法定原則的確立，對(duì)促進(jìn)中國(guó)法律的發(fā)展和提升中國(guó)的國(guó)際形象有著重要的意義。
世界文明興衰史雄辯地證明，一個(gè)民族、一種文明文化唯有在保持其文化的主體性的同時(shí)，以開(kāi)放的胸襟吸收其他文明的優(yōu)秀成果，不斷吐故納新，方能保持其旺盛的生命力，保持其永續(xù)發(fā)展的勢(shì)頭，并創(chuàng)造出更輝煌的文明成果。其實(shí)，近代西方法律傳統(tǒng)轉(zhuǎn)型時(shí)也經(jīng)歷過(guò)一個(gè)反思傳統(tǒng)淘汰舊制融合東西形成新的傳統(tǒng)并加以弘揚(yáng)的過(guò)程。在許多啟蒙思想家的法學(xué)經(jīng)典著作中，我們可以看到西方法學(xué)家對(duì)中國(guó)法律的贊揚(yáng)和批判、分析和評(píng)價(jià)。孟德斯鳩《論法的精神》、伏爾泰《風(fēng)俗論》、魁奈《中華帝國(guó)的專(zhuān)制制度》、梅因《古代法》、黑格爾《歷史哲學(xué)》等都對(duì)中國(guó)的法律有著精湛的論述。即使現(xiàn)代，西方的法治傳統(tǒng)仍然處在變化擴(kuò)容之中，中國(guó)的一些理念不斷地融入西方法治中。一些現(xiàn)代歐美法學(xué)家或研究者更是將中國(guó)法律制度作為專(zhuān)門(mén)的領(lǐng)域精心地進(jìn)行研究。比如費(fèi)正清《中國(guó)：傳統(tǒng)與變遷》、C.莫里斯等《中華帝國(guó)的法律》、高道蘊(yùn)《中國(guó)早期的法治思想？》以及歐中坦《千方百計(jì)上京城：清朝的京控》、史景遷《王氏之死》等。一些中國(guó)傳統(tǒng)法律的理念，比如順應(yīng)而不是征服自然，弱者應(yīng)該得到或享有社會(huì)公正，以和睦而不是對(duì)立為最終目標(biāo)的調(diào)解，等等，在吸納現(xiàn)代社會(huì)氣息的基礎(chǔ)上，在西方法治體系中被光大。如同歷史上的佛教在印度本土式微而在中國(guó)的文化中被發(fā)揚(yáng)一樣，這些具有價(jià)值的思想和理念在中國(guó)卻常常因?yàn)槠涫莻鹘y(tǒng)而受到漠視或批判。
因此，我們應(yīng)該發(fā)揚(yáng)兼容并蓄、與時(shí)俱進(jìn)的精神，在融合中西、博采古今中改造和更新傳統(tǒng)法律文化，完成傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型。
近代以來(lái)，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的斷裂是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，但是，另外一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)是，近年以來(lái)，中國(guó)傳統(tǒng)文化越來(lái)越受到社會(huì)的廣泛重視。不僅政府致力于保護(hù)各種文化遺產(chǎn)，學(xué)術(shù)界也從哲學(xué)、史學(xué)、社會(huì)學(xué)等各個(gè)方面對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行研究。中國(guó)人民大學(xué)首創(chuàng)全國(guó)第一所具有教學(xué)、科研實(shí)體性質(zhì)的國(guó)學(xué)院，招收了本科學(xué)生和碩士研究生、博士研究生，受到國(guó)人的廣泛關(guān)注；此前，武漢大學(xué)在哲學(xué)院建立了國(guó)學(xué)班，其后，北京大學(xué)建立了國(guó)學(xué)研究院和國(guó)學(xué)教室，中山大學(xué)設(shè)立了國(guó)學(xué)研修班，國(guó)家圖書(shū)館開(kāi)辦了部級(jí)干部歷史文化講座。鑒于各國(guó)人民對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)文化的熱愛(ài)和興趣，我國(guó)在世界許多國(guó)家和地區(qū)設(shè)立了近百所孔子學(xué)院。2005年年底，教育部哲學(xué)社會(huì)科學(xué)重大攻關(guān)項(xiàng)目中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究（十卷）正式啟動(dòng)，這個(gè)項(xiàng)目也得到國(guó)家新聞出版總署的重視，批準(zhǔn)該項(xiàng)目為國(guó)家重大圖書(shū)出版項(xiàng)目，從而為傳統(tǒng)法律文化的研究工作注入了新的推動(dòng)力。我作為項(xiàng)目的首席專(zhuān)家深感責(zé)任重大�？鬃釉�言：人能弘道，非道弘人，我們希望能從傳統(tǒng)中尋找到力量，在異質(zhì)文化中汲取到法治營(yíng)養(yǎng)，并為中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究（十卷）這個(gè)項(xiàng)目的順利進(jìn)行營(yíng)造學(xué)術(shù)環(huán)境，努力將這一項(xiàng)目做成不負(fù)時(shí)代的學(xué)術(shù)精品。
《法律文化研究》是學(xué)術(shù)年刊，每年出版一輯，每輯約50萬(wàn)字，這是我們獻(xiàn)給學(xué)人的一塊學(xué)術(shù)園地，祈望得到方家與廣大讀者的關(guān)愛(ài)和賜教。

曾憲義
2005年


改版前言

《法律文化研究》自2005年至2010年已經(jīng)出版六輯。時(shí)隔三年，我們改版續(xù)發(fā)，原因是多方面的。
本刊停發(fā)最為直接的原因是主編曾憲義教授的不幸去世。此外，近年來(lái)我本人新增的做事遲疑與拖沓的毛病以及出版社方面的出版困難也都是這項(xiàng)工作停頓的原因。
2004年我調(diào)入中國(guó)人民大學(xué)不久，曾老師告訴我他有一個(gè)計(jì)劃，就是用文集的方式整合全國(guó)法史研究的資源，展示法史研究成果。不久曾老師就聯(lián)系了中國(guó)人民大學(xué)出版社并簽訂了六輯出版合同。后來(lái)，作為教育部重大攻關(guān)項(xiàng)目中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究的首席專(zhuān)家，曾老師明確將年刊與《百年回眸法律史研究在中國(guó)》定位為重大攻關(guān)項(xiàng)目的配套工程。
在確定文集的名稱(chēng)時(shí)，曾老師斟酌再三，名稱(chēng)由中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究改為傳統(tǒng)法律文化研究，再改為法律文化研究。對(duì)此，曾老師在卷首語(yǔ)《從傳統(tǒng)中尋找力量》中解釋道：我們研究的對(duì)象是寬闊的，不只局限于法律史，從文化的角度，我們要探討的甚至也不僅僅是法或法律。我們的研究對(duì)象包括法的本身與產(chǎn)生出不同模式的法的社會(huì)環(huán)境兩個(gè)方面。因此，我們?cè)诳疾旆�律的同時(shí)，要通過(guò)法律觀察社會(huì)；在考察社會(huì)時(shí)，要體悟出不同國(guó)家和地區(qū)的法律特色之所在，以及這些特色形成的所以然。
時(shí)光荏苒，轉(zhuǎn)眼近十年過(guò)去了，當(dāng)時(shí)我所感受到的只是曾老師對(duì)法史研究抱有的希望，而今天再讀卷首語(yǔ)中的這段話(huà)，則更感到曾老師對(duì)法史研究方向或出路的深思熟慮。
感謝學(xué)界同人的支持與關(guān)注，《法律文化研究》自出版以來(lái)得到各位惠賜大作與坦誠(chéng)賜教。近十年來(lái)跨學(xué)科、多學(xué)科研究方法的運(yùn)用，已然使曾老師期冀的法律文化研究不只局限于法律史的愿望正在逐步成為現(xiàn)實(shí)，而唯有此法律史才能與時(shí)俱進(jìn)，在學(xué)術(shù)與現(xiàn)實(shí)中發(fā)揮它應(yīng)有的作用。我本人在編輯《法律文化研究》的過(guò)程中，在跟隨曾老師的學(xué)習(xí)中，也認(rèn)識(shí)到學(xué)科應(yīng)是我們進(jìn)入學(xué)術(shù)殿堂的方便門(mén)，而不應(yīng)是學(xué)術(shù)發(fā)展的桎梏，研究沒(méi)有領(lǐng)地與邊界的限制，因?yàn)檠芯康膶?duì)象是問(wèn)題，研究的目的是解決學(xué)術(shù)和實(shí)踐中的問(wèn)題而不只是為了在形式上完善學(xué)科。
為此，在本刊再續(xù)時(shí)，我與學(xué)界一些先進(jìn)、后銳商議，用一個(gè)更為恰當(dāng)?shù)姆绞椒从撤�律文化研究的以往與現(xiàn)實(shí)，于是便有了這次的改版。改版后的《法律文化研究》，不再設(shè)固定的主編，每輯結(jié)合學(xué)術(shù)前沿集中于一個(gè)專(zhuān)題的研究，由專(zhuān)題申報(bào)者負(fù)責(zé)選稿并任該輯主編，每一輯都力求能反映出當(dāng)前該專(zhuān)題研究所具有的最高學(xué)術(shù)水準(zhǔn)與最新研究動(dòng)向。每輯前言由該輯主編撰寫(xiě)導(dǎo)讀，后附該輯專(zhuān)題研究著作與論文的索引。這樣的形式不僅可以使研究集中于目前的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題，而且可以使更多的學(xué)者在《法律文化研究》這個(gè)平臺(tái)上發(fā)揮作用，同時(shí)出版社也可以擺脫出版負(fù)擔(dān)過(guò)重等困境。
編委會(huì)與編輯部的工作機(jī)構(gòu)設(shè)于中國(guó)人民大學(xué)法律文化研究中心與曾憲義法律教育與文化研究基金會(huì)。希望改版后的《法律文化研究》能一如既往地得到學(xué)界的賜稿與指教。

馬小紅
初稿于2013年仲夏
再稿于2014年孟春