序
“賭”在中國的文化中，從來扮演著不太光彩的角色，史書將之描寫為：“斗雞走狗，六博蹋鞠”。一個名詞一沾“賭”字，驟然身價大跌，進入貶義詞行列。然對“對賭協(xié)議”這個國際投資者在投資境內(nèi)企業(yè)時慣常采用的金融投資工具之一來說，其卻不含任何貶義色彩。
所謂對賭協(xié)議（Valuation Adjustment Mechanism，VAM)，其準確稱呼應為“估值調(diào)整機制”，是為了解決投資方對被投資企業(yè)信息掌握的不全面而開發(fā)設計出來的一種調(diào)整工具，旨在要求被投資企業(yè)的創(chuàng)始人對投資人作出一個承諾，在被投資企業(yè)提供的信息有重大瑕疵，或者其承諾的業(yè)績指標未達成時，投資人有權(quán)對企業(yè)重新估值，或由創(chuàng)始人對投資人進行相應補償。其*初被翻譯為“對賭協(xié)議”，或因符合國有文化很形象，一直沿用至今。但其直譯意思“估值調(diào)整機制”卻更能體現(xiàn)其本質(zhì)含義，所以我們?nèi)粘Ｂ牭降膶�賭協(xié)議，所涉及的問題其實與賭博無關。
從對賭第*案“海富案”法院認定目標公司與投資方之間的對賭協(xié)議無效，到“華工案”認定對賭協(xié)議有效，再到《全國法院民商事審判工作會議紀要》對對賭協(xié)議效力明確認可，并要求目標公司履行“合法減資程序”的規(guī)定可以看出，司法機關對于對賭協(xié)議的效力認定越來越寬松，資本維持原則下的“履行可能性”將成為司法裁判導向。通過研讀過往案例，筆者發(fā)現(xiàn)審判機關在對賭案件裁判標準上，自始嚴格遵循“公司資本維持原則”，并未有外界傳言顛覆以往法院裁判觀念的情形出現(xiàn)。因此，研究已有對賭案例對于探究法院關于對賭案件的裁判原理、深刻理解裁判理念以及工作實踐仍具有重要指導意義。
目前，有關對賭的案例較容易通過各類網(wǎng)站獲得，但從公布的案例中尋找具有指導和參考價值的裁判規(guī)則，仍然存在極大的困難和不便。一是上網(wǎng)公布的案例數(shù)量巨大。2013年中國裁判文書網(wǎng)開通至今，該網(wǎng)站收錄的對賭有關的案例共有900余件。當然，基于商業(yè)秘密以及文書公開所造成的不良影響，更多投融資雙方在簽訂協(xié)議時就選擇了非訴訟方式諸如約定仲裁作為糾紛解決方式，這一部分案件數(shù)量也較為龐大。二是裁判案例本身內(nèi)容量很大，查詢閱讀起來耗時耗力，要從中準確、高效地獲取有價值的裁判規(guī)則尤其需要較高的理論水平和實務經(jīng)驗。
為此，我們用近半年的時間對這些數(shù)量巨大的對賭案例，尤其是具有典型意義的200份裁判文書進行收集、整理和研讀，通過比對裁判觀點、裁判思路和尺度，去舊留新，去粗取精，并對其中*為核心的部分進行提煉，呈現(xiàn)出30余條對審判實踐具有指導和借鑒意義的裁判規(guī)則。本書同時還收集整理了若干經(jīng)典商業(yè)對賭案例以及與對賭有著相似機制的Earn-out域外案例，以便讓讀者更全面、更深入地理解和運用對賭這一投資金融工具。
需要指出的是，本書案例涉及的時間跨度大，對于同一法律問題，法院在不同時期基于不同的司法政策會有變化，即使在同一時期不同的法官也會有不一致或相互矛盾的觀點出現(xiàn)。我們無意對其中的觀點妄下評斷，只是梳理、展示法院個案的裁判標準，為廣大法官、律師以及其他實務工作者提供具體的類案比對規(guī)則，為律師訴訟策略安排提供有說服力的支持依據(jù)。此外，本書案例援用的法律都是裁判時生效的法律，《民法典》相關條文會在附錄中集中體現(xiàn)。
同時，由于裁判規(guī)則僅摘錄、提煉相關案例的核心觀點，因此，應結(jié)合整個案例的內(nèi)容對這些規(guī)則作全面理解，不能斷章取義、照搬照抄。
由于所掌握的資料和編寫水平有限，編者對法院、仲裁機構(gòu)對案例裁判規(guī)則的提煉可能不盡準確，僅供在司法實務中參考使用，故凡與法律、司法解釋不一致的，或者法律、司法解釋有新規(guī)定的，應當按照法律、司法解釋的規(guī)定適用。本書的編輯內(nèi)容和體例尚有可改進之處，敬請廣大同行和讀者多提寶貴意見，以便將來繼續(xù)修訂更新。
是為序。
畢寶勝
2020年4月于北京

前言
“估值調(diào)整機制”這一工具積極保障了投資人的利益，大大促進了投資的活躍性，使更多企業(yè)獲得了投資款，極大促進了企業(yè)的發(fā)展，帶來了經(jīng)濟的繁榮�！肮乐嫡{(diào)整機制”本身也隨著投資案例的增多而逐步發(fā)展，其涉及范圍越來越廣，表現(xiàn)形式越來越多樣化，條款結(jié)構(gòu)也越來越復雜。如果不能透徹地理解其內(nèi)在規(guī)律并建立理論基礎，也就無法有效地應對其中的法律風險。而這些正是本書所要探討和分析的內(nèi)容。
編者根據(jù)目前所獲案件數(shù)量的占比情況，兼顧糾紛領域的具體情形，將本書共分為四篇，即訴訟篇、仲裁篇、非訴篇和域外篇。本書選取的案例所涉訴訟文書，均是已經(jīng)生效的法律文書。本書在編輯過程中對案例原文作了必要的裁剪，對于原文中引用的法律文本已經(jīng)修改的情形，除了特別注明的之外未作修改，在此說明。
本書具有以下特點：
第*，全面集中梳理近十年人民法院、仲裁機構(gòu)、商業(yè)交易中有關對賭的經(jīng)典案例，提煉具有典型意義的裁判、操作規(guī)則。
第二，結(jié)合現(xiàn)有法律規(guī)定對案件進行評析，對裁判規(guī)則形成立體支撐，對于防止裁判規(guī)則被誤讀、曲解具有重要意義。
第三，對裁判規(guī)則進行體系化編排，通過劃分篇章、提煉知識點的形式，將散見在不同案例中的裁判規(guī)則進行歸類，方便查找和理解。
第四，密切關注案例的時效問題和借鑒意義，對與現(xiàn)行法律、司法解釋規(guī)定相矛盾且不具有借鑒意義的案例予以篩除。
本書欄目設置較為統(tǒng)一，以訴訟篇為例，具體包括以下內(nèi)容：
——案件標題。標題即為裁判規(guī)則，是編者對個案裁判理由的精華和核心予以提煉和概括后形成的裁判指引。由從案例的裁判理由部分篩選出的能夠體現(xiàn)知識要點、法律問題點的主標題和由案件雙方當事人的姓名或者名稱構(gòu)成加案由的副標題構(gòu)成，使讀者一目了然，可以迅速找到需求目標。
——案件基本信息。由裁判書字號、案由、裁判日期以及案件當事人詳細信息構(gòu)成，便于讀者快速了解案件基本信息以及查找全案內(nèi)容。
——基本案情。通過對案件事實進行梳理，使讀者對案件發(fā)生背景、經(jīng)過有一個全面的了解。
——案件焦點。為方便讀者更好地圍繞案件爭議焦點理解和把握裁判規(guī)則，特別把法院審理案件時所歸納出的案件爭議焦點列明。
——法院裁判要旨。主要是對裁判理由即“本院認為”部分的整理。該部分是法官對當事人的訴訟請求，根據(jù)認定的案件事實，依照法律規(guī)定，通過對案件爭議焦點所涉及的法律問題進行評析后，形成對司法理念、法律推理、法律適用、裁判方式等的論述。該部分是用于提煉裁判規(guī)則的核心內(nèi)容。
——法院裁判結(jié)果。通過對案件終審裁判結(jié)果單獨列明，讓讀者迅速了解法院對案件民事實體權(quán)利義務的權(quán)*判定。
——案件評析。對裁判規(guī)則所涉觀點的變更與沿革進行解說，或進行進一步的學理解讀，或?qū)Ψ�律依�?jù)的變化情況進行說明，或?qū)Π讣�之間的關聯(lián)進行提示。
另外，本書還對經(jīng)典非訴類對賭案例、仲裁案例以及與對賭相類似的Earn-out機制案例進行了收集和整理。這些案例雖然數(shù)量不多，但參照價值不言自明。仲裁案例相比法院裁判則更加注重意思自治，非訴類案例每天都在上演，域外Earn-out機制讓我們可以窺探國外類似對賭的操作機制，更深刻地了解對賭的核心要義，具有重要的參考價值。