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　　美國《1939年信托契約法》（以下簡稱該法）作為1929～1933年大危機(jī)的產(chǎn)物，意圖恢復(fù)人們對(duì)市場(chǎng)的信心，并經(jīng)受了市場(chǎng)對(duì)其適用性的數(shù)十載考驗(yàn)。該法雖經(jīng)《1990年信托契約改革法》和2010年國會(huì)第229號(hào)公法法案的諸多重大修改，但是，其追求的基本理念和價(jià)值取向始終如一。綜而觀之，該法主要有以下內(nèi)容和要點(diǎn)：
　　第一，該法開篇即提出了進(jìn)行信托契約規(guī)制的必要性。正如該法在第302條所闡述的那樣，如果債務(wù)人不能指定受托人，那么投資者可能因?yàn)槿藬?shù)眾多、無法統(tǒng)一訴訟而使其合法權(quán)利無法得到完整維護(hù)。即使指定了受托人，如果受托人不具有足夠的權(quán)能或者資源，或者存在利益沖突，投資者的利益同樣不能得到充分保護(hù)�；谛畔⒉粚�(duì)稱，債務(wù)人未向受托人和投資者提供足夠的信息，這會(huì)為滋生欺詐提供溫床。投資者在一般情況下沒有直接參與信托契約的擬定，使他們即便在事后認(rèn)識(shí)到信托契約的缺陷，也無法予以糾正。正是由于諸如此類危害投資者利益的情形存在，如果不對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)制，資本市場(chǎng)將因?yàn)槿狈ν顿Y者信心而可能走向崩潰。
　　第二，該法詳細(xì)規(guī)定了被豁免的證券、交易以及登記要求。該法第304條以否定式的列舉法廓清了被豁免的證券與交易的外延。為了增強(qiáng)第304條的適用性和可操作性，《聯(lián)邦規(guī)章匯編》第17編第260.4a—1節(jié)至第260.4d—11T節(jié)以13條規(guī)則對(duì)其進(jìn)行了細(xì)化，規(guī)定發(fā)行金額在500萬美元以上的證券不得主張豁免；豁免申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)使用美國證券交易委員會(huì)（Securities and Exchange Commission，SEC）規(guī)定的表格T—4，并從內(nèi)容和形式上對(duì)申請(qǐng)表的制作提出要求，甚至規(guī)定了申請(qǐng)所用紙張的尺寸及頁面的排版；SEC根據(jù)提出豁免申請(qǐng)的法律依據(jù)不同，決定是否舉行聽證。第304條和相關(guān)的規(guī)則為申請(qǐng)人判斷可以被豁免的證券和豁免申請(qǐng)的提交程序提供了法律依據(jù)。
　　第305條規(guī)定了須按照《1933年證券法》進(jìn)行注冊(cè)的證券，在指定契約受托人時(shí)，委托人應(yīng)向SEC提供足夠的信息使其能夠認(rèn)定該受托人符合法律規(guī)定，否則，SEC可以頒發(fā)拒絕令阻止登記申報(bào)書生效。與之配套的規(guī)則包括《聯(lián)邦規(guī)章匯編》第17編的第260.5a—1節(jié)至第260.5b—3節(jié)共6條規(guī)則。第260.5a—1節(jié)規(guī)定了受托人資格申報(bào)表的使用情形，表格T—1用于指定公司為合格信托契約受托人的場(chǎng)合，與之相應(yīng)，表格T—2用于指定個(gè)人為合格信托契約受托人的場(chǎng)合。
　　第三，SEC的權(quán)力在該法的框架中得到了極大擴(kuò)張。要使該法的要求適用于變化的市場(chǎng)環(huán)境，同時(shí)又要實(shí)現(xiàn)保護(hù)投資者利益和維護(hù)公共利益的基本目的，廣泛的豁免權(quán)是必要的。SEC通過行使豁免權(quán)，以規(guī)章、命令和規(guī)則的靈活性彌補(bǔ)成文法僵化的不足。此外，SEC還可以舉行聽證、進(jìn)行必要的調(diào)查，并可請(qǐng)求財(cái)政部、貨幣監(jiān)理署、聯(lián)邦儲(chǔ)備系統(tǒng)理事會(huì)、聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行和聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司向其提供與受托人有關(guān)的信息。為了確保SEC的權(quán)力不被濫用，該法對(duì)其權(quán)力進(jìn)行了必要的約束和限制，規(guī)定SEC對(duì)受托人的調(diào)查和信息的獲取僅限于確定受托人資格的目的，并授權(quán)法院對(duì)SEC的法令進(jìn)行審查，對(duì)侵害或者違反授權(quán)規(guī)定的任何規(guī)則、規(guī)章和法令進(jìn)行管轄。
　　富蘭克林·羅斯福總統(tǒng)在驅(qū)散大危機(jī)對(duì)人們心理所造成的巨大陰影過程中，堅(jiān)信“陽光是最好的消毒劑，燈光是最稱職的警察”，并意圖利用披露機(jī)制來增強(qiáng)證券發(fā)行的透明度，消除投資者對(duì)市場(chǎng)的不信任。因此，該法對(duì)沒有依法進(jìn)行登記和披露的證券保持著高度的警惕，通過細(xì)致入微的要求避免不公正的結(jié)果出現(xiàn)。相關(guān)的法律規(guī)定是該法第307條和《聯(lián)邦規(guī)章匯編》的32條規(guī)則（第260.7a—1節(jié)至第260.7a—9節(jié)、第260.7a—15節(jié)至第260.7a—37節(jié)），第307條是該法所有條文中配套規(guī)則最為繁多的一條，涵蓋了契約合格申請(qǐng)的提交程序和生效要件，申請(qǐng)和報(bào)告的外在形式要求及內(nèi)在實(shí)質(zhì)要求，申請(qǐng)與報(bào)告的查閱途徑。
　　第四，該法全面地規(guī)定了受托人的資格、權(quán)利和義務(wù)。信托產(chǎn)生與發(fā)展的歷史清晰地表明，其以維護(hù)受益人的利益為使命，因而法律和判例加諸受托人以嚴(yán)格而繁重的義務(wù)。該法第310條至第317條規(guī)定了契約受托人的資格、向證券持有人報(bào)告的事項(xiàng)及提交方式、受托人的特殊權(quán)利與義務(wù)責(zé)任，與之配套的規(guī)則是第260.10a—1節(jié)至第260.10a—5節(jié)、第260.10b—1節(jié)至第260.10b—6節(jié)、第260.11b—4節(jié)和第260.11b—6節(jié)。
　　第310條要求契約受托人中至少有一個(gè)是機(jī)構(gòu)受托人，能夠行使公司信托的權(quán)能，受到美國政府或者外國政府有關(guān)當(dāng)局的監(jiān)督檢查，并規(guī)定了該機(jī)構(gòu)受托人在任何情況下的資本和盈余的最低額。為了最大限度地保護(hù)證券持有人的利益，該法規(guī)定了利益沖突條款，即如果契約受托人獲得了與其作為受托人職責(zé)不相符合的沖突利益，并未在獲得利益后的90日內(nèi)消除這一沖突利益，其要么辭職，要么在90日期滿后的10日內(nèi)以規(guī)定的方式通知證券持有人。這體現(xiàn)了司法實(shí)踐對(duì)受托人獲得沖突利益所采取的一定隱忍態(tài)度。此外，受托人還被賦予一些特殊的權(quán)利，以使其在特殊的情況下有效保護(hù)證券持有人利益。第317條明確規(guī)定當(dāng)債務(wù)人未支付到期的本金或者利息時(shí)，受托人有權(quán)以自己和明示受托人的名義提起訴訟，并有權(quán)提交必要的證據(jù)。
　　為了與其權(quán)利相一致，法律也規(guī)定了受托人的義務(wù)和責(zé)任。在不超過12個(gè)月的間隔期間內(nèi)，受托人應(yīng)就受托人資格的變化情況、沖突利益關(guān)系的創(chuàng)設(shè)或者重大變化及其他相關(guān)的財(cái)產(chǎn)問題向證券持有人進(jìn)行報(bào)告，在違約的情況下履行通知義務(wù)和其他作為受托人應(yīng)該履行的注意和謹(jǐn)慎義務(wù)，并對(duì)自身的疏忽或者故意的不當(dāng)行為承擔(dān)責(zé)任。
　　第五，該法規(guī)定了債務(wù)人的報(bào)告義務(wù)及對(duì)違法行為的懲罰。第314條及《聯(lián)邦規(guī)章匯編》第260.14a—1節(jié) 、第260.19a—1節(jié)、第261部分和第269部分共14條規(guī)則約束著債務(wù)人的報(bào)告義務(wù)。該法還規(guī)定了誤導(dǎo)性陳述和非法陳述的法律責(zé)任和懲罰措施。第323條規(guī)定，任何人在向SEC提交文件時(shí)進(jìn)行了誤導(dǎo)性陳述，依該陳述享有信賴?yán)娑馐軗p失的人可以向法院提起普通法或者衡平法上的訴訟，法院可依據(jù)自由裁量權(quán)判令一方支付受害方的訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用和其他合理費(fèi)用。第324條規(guī)定任何人在證券發(fā)行的任何階段不得對(duì)SEC的態(tài)度進(jìn)行非法的陳述，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)第325條規(guī)定的法律后果，即不超過1萬美元的罰金或不超過5年的監(jiān)禁，或二者并罰。
　　第六，該法關(guān)注其相關(guān)規(guī)定對(duì)現(xiàn)有其他法律的影響。該法并非只關(guān)心自身的完備性，還注重整個(gè)法律體系的協(xié)調(diào)一致，尊重其他法律的規(guī)定。第326條規(guī)定該法不得影響《1933年證券法》和《1934年證券交易法》的管轄權(quán)，不得影響任何人按照這些法律規(guī)定所具有的合法權(quán)利和義務(wù)；在不與該法沖突的情況下，其他有關(guān)機(jī)構(gòu)和官員對(duì)任何人和任何證券的管轄權(quán)不受影響。為了維護(hù)該法的權(quán)威性和可操作性，第327條規(guī)定與該法規(guī)定相反的條款無效，第328條規(guī)定該法的規(guī)定在適用時(shí)具有可分性，即如果該法部分在適用時(shí)被認(rèn)定為無效，這一情形并不影響其他部分的有效性。
　　即便是在美國，對(duì)《1939年信托契約法》及其相關(guān)聯(lián)邦規(guī)章的研究也十分稀少。翻譯、出版該法及其配套規(guī)章，可以以中文的形式展現(xiàn)這一法律面貌，期冀能夠?qū)ν晟莆覈⒎ê图訌?qiáng)我國對(duì)這一制度的研究有所貢獻(xiàn)。

　　中國資本市場(chǎng)是適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外開放的形勢(shì)要求逐步建立發(fā)展起來的。為了有效借鑒境外成熟市場(chǎng)的制度經(jīng)驗(yàn)，中國資本市場(chǎng)從成立伊始，就特別注重按照“立足國情，為我所用”的原則，不斷學(xué)習(xí)、消化和吸收境外成熟市場(chǎng)的運(yùn)行規(guī)則和監(jiān)管制度。目前，中國資本市場(chǎng)現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件共521件，加上大量的交易所和協(xié)會(huì)的自律規(guī)則，基本形成了我國資本市場(chǎng)的法律制度規(guī)范體系。這些制度規(guī)范構(gòu)建起一整套與國際通行原則基本相符的法律框架、交易規(guī)則和監(jiān)管體系，有效維護(hù)了市場(chǎng)秩序，保證了市場(chǎng)功能和作用的發(fā)揮，保護(hù)了投資者的合法權(quán)益。
　　經(jīng)過20余年的改革發(fā)展，我國資本市場(chǎng)進(jìn)入了創(chuàng)新發(fā)展的新階段。立足于服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大局需要，重點(diǎn)解決資本市場(chǎng)自身結(jié)構(gòu)不平衡、服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)能力不足、為居民提供投資理財(cái)產(chǎn)品相對(duì)匱乏等突出現(xiàn)實(shí)問題，資本市場(chǎng)現(xiàn)有的以股票公開發(fā)行并在交易所上市交易為主的境內(nèi)市場(chǎng)體系，將逐步發(fā)展成為一個(gè)公募與私募并重、股票與債券平衡、場(chǎng)內(nèi)與場(chǎng)外協(xié)調(diào)發(fā)展的資本市場(chǎng)體系。與此相適應(yīng)，需要進(jìn)一步發(fā)展壯大財(cái)富管理行業(yè)，立足于功能監(jiān)管的制度定位，統(tǒng)一資產(chǎn)管理行為規(guī)則，放松行政管制，增強(qiáng)創(chuàng)新活力。實(shí)現(xiàn)這樣的改革目標(biāo)，需要我們更加重視學(xué)習(xí)境外成熟市場(chǎng)的制度經(jīng)驗(yàn)，充分借鑒境外市場(chǎng)有關(guān)私募發(fā)行、債權(quán)融資、資產(chǎn)管理、期貨及衍生品等方面的法律制度，在尊重市場(chǎng)規(guī)律的前提下，大膽進(jìn)行制度和機(jī)制創(chuàng)新，確保我們的各項(xiàng)制度適應(yīng)和滿足市場(chǎng)改革的實(shí)際需要。
　　堅(jiān)持對(duì)外開放是中國資本市場(chǎng)改革和發(fā)展的一貫方針。在經(jīng)濟(jì)全球化深入發(fā)展的時(shí)代背景下，適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)濟(jì)方式轉(zhuǎn)變和“逐步實(shí)現(xiàn)人民幣資本項(xiàng)目可兌換”的金融對(duì)外開放的總體要求，中國資本市場(chǎng)必須以更加積極的態(tài)度參與全球經(jīng)濟(jì)競爭，提高在全球范圍內(nèi)配置資源，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的能力。不論是支持境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行融資，鼓勵(lì)境內(nèi)機(jī)構(gòu)和個(gè)人到境外進(jìn)行證券投資，還是暢通境外企業(yè)到境內(nèi)發(fā)行融資渠道，平等保護(hù)境外機(jī)構(gòu)和個(gè)人到境內(nèi)進(jìn)行證券投資，都需要在立足國情的前提下，實(shí)現(xiàn)制度銜接互通，消除制度壁壘。特別重要的是，市場(chǎng)競爭首先是制度規(guī)則的競爭，增強(qiáng)我國資本市場(chǎng)的國際競爭力，一方面要確保我國市場(chǎng)通過制度規(guī)則體現(xiàn)法治環(huán)境吸引力，另一方面還要增強(qiáng)我國在涉及資本市場(chǎng)對(duì)外開放的國際規(guī)則的制定中的話語權(quán)，增強(qiáng)我國在國際監(jiān)管合作和跨境執(zhí)法合作中的主動(dòng)權(quán)。
　　同時(shí)，我們也注意到，2008年國際金融危機(jī)發(fā)生后，境外資本市場(chǎng)對(duì)監(jiān)管體制、機(jī)制做了較為重大的調(diào)整，提出了不少新的監(jiān)管要求，出臺(tái)了不少新的法律文件。例如，美國制定了具有金融綜合監(jiān)管性質(zhì)的《多德—弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》，英國則將原來集證券、銀行、保險(xiǎn)于一身的《2000年金融服務(wù)與市場(chǎng)法》修改成《2010年金融服務(wù)法》。對(duì)于境外相關(guān)法律制度的動(dòng)態(tài)發(fā)展，需要及時(shí)掌握情況，借鑒有益經(jīng)驗(yàn)，為進(jìn)一步完善我國資本市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度建設(shè)提供參考。
　　經(jīng)過長期的努力，中國資本市場(chǎng)的制度借鑒和引進(jìn)已經(jīng)越過了概念化、碎片狀的發(fā)展階段，進(jìn)入全面、系統(tǒng)、精細(xì)化的更高階段。由于種種原因，對(duì)境外資本市場(chǎng)法律制度的介紹，無論是在法學(xué)界、法律界，還是在證券期貨行業(yè)內(nèi)，一直以來都存在及時(shí)性不夠、系統(tǒng)性不足、權(quán)威性不強(qiáng)的情況。特別是翻譯介紹的質(zhì)量不高、精品不多，這在客觀上影響了對(duì)境外經(jīng)驗(yàn)的學(xué)習(xí)和借鑒。
　　為了適應(yīng)資本市場(chǎng)學(xué)習(xí)借鑒境外制度經(jīng)驗(yàn)的形勢(shì)要求，中國證監(jiān)會(huì)精選了境外資本市場(chǎng)國家和地區(qū)的重要法律文獻(xiàn)，包括境外主要資本市場(chǎng)的重要法律、監(jiān)管部門的監(jiān)管規(guī)則、經(jīng)典的司法判例、最新的資本市場(chǎng)立法成果以及相關(guān)法學(xué)理論權(quán)威著作等，組織翻譯出版了這套《境外資本市場(chǎng)重要法律文獻(xiàn)譯叢》。譯叢的翻譯出版工作，在系統(tǒng)單位、部門和關(guān)心市場(chǎng)發(fā)展的專家學(xué)者的共同努力下，緊緊抓住保質(zhì)量、出精品的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，建立了“競標(biāo)擇優(yōu)確定翻譯人員、知名專家評(píng)審保證翻譯質(zhì)量、適當(dāng)報(bào)酬和學(xué)術(shù)聲譽(yù)結(jié)合激勵(lì)”的工作機(jī)制，落實(shí)“精選譯題、精細(xì)翻譯、精心審校、精致出版”的工作要求，是中國證監(jiān)會(huì)打造國人了解國際資本市場(chǎng)法律制度權(quán)威平臺(tái)的有益嘗試。為此，愿以本文向參與叢書翻譯、審校的國際金融、法律方面的專家和學(xué)者表示感謝，并與大家共勉，共同為建設(shè)起一個(gè)權(quán)利公平、機(jī)會(huì)公平、規(guī)則公平的資本市場(chǎng)而努力。
　　中國證監(jiān)會(huì)
　　2013年2月

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